Необходимо ли получать разрешение на привлечение иностранной рабочей силы на иностранного гражданина, являющегося членом совета директоров акционерного общества с которым заключен договор на оказание услуг?

Номер обращения 710244 от 18.10.2021
Пунктом 1 статьи 33 Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах» (далее – ЗРК об АО) установлено, что органом акционерного общества является в том числе совет директоров, являющейся органом управления. Совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных ЗРК об АО и (или) уставом общества к исключительной компетенции общего собрания акционеров (пункт 1 статьи 53 ЗРК об АО). Членом совета директоров может быть только физическое лицо. Член совета директоров не вправе передавать исполнение функций, возложенных на него в соответствии с ЗРК об АО и (или) уставом общества, иным лицам (пункт 1 статьи 54 ЗРК об АО). Члены совета директоров избираются из числа: 1) акционеров - физических лиц; 2) лиц, предложенных (рекомендованных) к избранию в совет директоров в качестве представителей акционеров; 3) физических лиц, не являющихся акционером общества и не предложенных (не рекомендованных) к избранию в совет директоров в качестве представителя акционера (пункт 2 статьи 54 ЗРК об АО). Общим собранием акционеров общества определяется размер и условия выплаты вознаграждений и компенсации расходов членам совета директоров за исполнение ими своих обязанностей. Вместе с тем, член совета директоров не является работником общества, в связи с чем, с членом совета директоров заключается договор на оказание услуг, однако является должностным лицом общества (подпункт 16) статьи 1 ЗРК об АО). Согласно пункту 1 статьи 33 Закона Республики Казахстан «О занятости населения» Иностранная рабочая сила привлекается работодателями для осуществления трудовой деятельности в Республике Казахстан на основании разрешений на привлечение иностранной рабочей силы, выданных местными исполнительными органами соответствующих административно-территориальных единиц. При этом, согласно Правилам и условиям выдачи и (или) продления разрешений работодателям на привлечение иностранной рабочей силы, а также осуществления внутрикорпоративного перевода, утвержденным Приказом и.о. Министра здравоохранения и социального развития Республики Казахстан от 27 июня 2016 года № 559 (далее – Правила) работодатель - физическое или юридическое лицо, с которым работник состоит в трудовых отношениях (подпункт 3) пункта 2 Правил). иностранный работник - иммигрант, привлекаемый работодателем для осуществления трудовой деятельности на территории Республики Казахстан (подпункт8) пункта 21 Правил). иностранная рабочая сила - иностранные работники, привлекаемые работодателями для осуществления трудовой деятельности включая сезонных иностранных работников, а также в рамках внутрикорпоративного перевода (подпункт 9) пункта 2 Правил). разрешение на привлечение иностранной рабочей силы (далее - разрешение) - документ установленной формы согласно приложению 1 к Правилам, выдаваемый местным исполнительным органом работодателю для привлечения в Республику Казахстан иностранной рабочей силы (подпункт 11) пункта 2 Правил). Таким образом, можно сделать вывод, о том, что разрешение выдается в случае, если иностранный работник и работодатель состоят в трудовых отношениях. При этом, трудовые отношения - отношения между работником и работодателем, возникающие при осуществлении прав и обязанностей, предусмотренных трудовым законодательством Республики Казахстан, соглашениями, трудовым, коллективным договорами и актами работодателя (подпункт 21) пункта 1 статьи 1 Трудового кодекса Республики Казахстан). На основании вышеизложенного, полагаем, что не требуется разрешение для члена совета директоров общества, являющегося иностранным гражданином, так как член совета директоров не состоит с обществом в трудовых отношениях. Вместе с тем, Налоговый Кодекс Республики Казахстан (далее – НК РК) рассматривает члена совета директоров или иного органа управления налогоплательщика, не являющегося высшим органом управления, за исключением государственных служащих как работника (подпункт 25) статьи 1 НК РК). А также Правилами установления квоты на привлечение иностранной рабочей силы в Республику Казахстан и ее распределение между регионами Республики Казахстан, определение лиц, для осуществления трудовой деятельности которых не требуется разрешения местных исполнительных органов на привлечение иностранной рабочей силы, и признании утратившими силу некоторых решений Правительства Республики Казахстан, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 15.12.2016 года № 802 (далее – Правила № 802) определено, что иностранцам и лицам без гражданства, привлекаемым для работы в качестве членов совета директоров национального управляющего холдинга не требуется разрешение местных исполнительных органов на привлечение иностранной рабочей силы (пункт 20 Приложения 2 к Правилам № 802). Таким образом, учитывая, что Правила № 802 предусматривают, что членам совета директоров национального управляющего холдинга не требуется разрешение местных исполнительных органов на привлечение иностранной рабочей силы, а также, что Налоговый кодекс Республики Казахстан относит члена совета директоров общества к работникам можно сделать вывод о том, что разрешение на члена совета директоров, являющегося иностранным гражданином и не являющемся членом совета директоров национального управляющего холдинга - требуется. На основании вышеизложенного, просим пояснить: 1. Необходимо ли получать разрешение на привлечение иностранной рабочей силы на иностранного гражданина, являющегося членом совета директоров акционерного общества с которым заключен договор на оказание услуг (возмездный)? 2. Необходимо ли получать разрешение на привлечение иностранной рабочей силы на иностранного гражданина, являющегося членом совета директоров акционерного общества с которым заключен договор на оказание услуг (безвозмездный)?